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Da un punto di vista più strettamente giuridico, invece, la condotta di apologia di fattispecie criminose coincide con quella tipologia di crimine, genericamente indicato dall ultimo comma dell art. 414 c.p. che prevede pene per coloro che pubblicamente esaltano e/o asseriscono l adeguatezza e la conformità alle leggi di condotte che non lo sono.
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Se ci soffermassimo esclusivamente sul senso letterale giuridico dell ultimo comma dell art. 414 c.p. non considerando, per ora, i principi fondamentali e la Carta costituzionale, potremmo perfino affermare che la legge (quando afferma -chi in pubblico manifesta una condotta di apologia di una o più fattispecie criminose) prevede pene per la condotta di chi asserisce o elogia la conformità alla legge di comportamenti o teorie che non lo sono.
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Questo significherebbe che la mera asserzione o mancata ammissione della legittimità di alcune scelte legislative potrebbe essere rilevante dal punto di vista giuridico penale in quanto condotta di apologia di fattispecie criminose (giudicato).
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E chiaro che questa legge deve essere analizzata e applicata dopo aver fatto riferimento ai principi costituzionali e quelli delle leggi generali. Riguardo a questi, un quadro giuridico penale volto alla tutela dei cosiddetti beni giuridici può stabilire la conformità alla carta costituzionale di una disposizione solo se essa, di fatto, ha la funzione di respingere le infrazioni o i danneggiamenti ai suddetti beni.
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Questa disposizione legislativa, quindi, non può prevedere pene per la mera manifestazione di pensieri contrastante con alcune impostazioni politiche di tipo criminale indicate dalla stessa legge, ma solo le condotte che indirettamente (o teoricamente) sono utili a provocare la commissione di fattispecie criminose della stessa natura di quelli oggetto della condotta di apologia.
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L autonoma manifestazione di opinioni, quindi, deve essere adatta a condizionare e stimolare altri individui agevolandone sul piano mentale, anche, l idea positiva della correttezza, conformità alla legge e liceità (invalidamente o disonestamente non presa in considerazione dalle disposizioni legislative vigenti) delle condotte.
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Ma si manifesta in modo certo, in questo modo, la contrapposizione tra la libera manifestazione di pensiero (principio tutelato dalla Costituzione) che è ritenuto legittimo e quello, invece, che contravviene alla legge.
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Infatti, se accettassimo l impostazione anche troppo riduttiva del testo dell ultimo comma dell art. 414 c.p., potremmo perfino affermare una certa corresponsione tra il concetto di esaltazione e quello di libera manifestazione del pensiero.
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Ma se affermassimo questo qualsiasi condotta di apologia non sarebbe conforme alle disposizioni costituzionali, facendo riferimento al testo dell art. 21 Cost. Da questo possiamo già dedurre che la condotta apologetica é di altra e diversa categoria giuridica in rapporto alla mera manifestazione di pensiero.
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Analizzando attentamente il testo costituzionale scopriremmo, che l illegittima manifestazione di pensiero è solo quella che viola la c.d. buona condotta. Senza considerare le diverse accezioni teoriche che, a poco a poco, sono state attribuite al concetto di buona condotta, sembra assurdo, al fine di dichiarare la non ammissibilità e, quindi, la perseguibilità sul piano giuridico penale, della condotta di apologia in relazione alle azioni di pedofilia, la definizione del valore penale di essa solo in base alla suddetta limitazione della Costituzione .
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Un attento esame per meglio definire questi criteri, secondo l autore, presume ulteriori studi specialistici. Quella che i giornali hanno definito apologia delle azioni di pedofilia è, dal punto di vista legislativo, rapportabile alla disposizione dell ultimo comma dell art. 414 c.p. (apologia di fattispecie criminose) e degli articoli 600ter c.p. (atti pornografici con oggetto minori) o art. 609bis c.p. (abuso sessuale) e articoli seguenti (soprattutto la fattispecie criminosa di azioni sessuali con minori prevista dall art. 609quater c.p.).
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L art. 6ooter c.p. prevede pene per le azioni di produzione, concessione o pubblicità, anche tramite la rete, di documentazione di pornografia con oggetto i minori. Tale disposizione è la base legislativa cui ricorrono gli agenti investigativi e i giudici per ostacolare le azioni di pedofilia divulgati o propagandati in rete (foto, video, etc…).
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L art. 609bis c.p., invece, prevede pene per chi con atti violenti o minacciosi o con abuso di potere forza un altro soggetto a commettere o a sottostare ad abusi sessuali. Il rapporto sessuale, malauguratamente, può aver luogo anche con ragazzi minorenni.
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La legge di riferimento, con la distinzione stabilita dal contenuto dell art. 609bis c.p. e 609quater c.p. prevede due casi: il reato è commesso con l uso della violenza o con il consenso del minore (già di un età definita e non assoggettato alla persona con cui è commessa l azione).
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In base alla combinazione dell art. 414 c.p. e l art. 600ter c.p. o 609bis e ss. c.p., colui che commette un azione apologetica può manifestare l idea di legittimità o della divulgazione o della comunicazione o, in più, della vendita di documenti pornografici con oggetto i minori (anche in rete) o la conformità alla legge del compimento di atti sessuali con ragazzi minorenni.
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